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劳动关系确认纠代理词|郑州市专业劳动法律师

发布时间:2018-09-16
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                    代理词
尊敬的审判长:
    河南鑫苑律师事务所接受本案被上诉人杨X的委托,特指派我担任其与河南XX混凝土有限公司确认劳动关系纠纷案件的委托代理人。现发表以下代理意见:

一、上诉人与被上诉人形成事实劳动关系,其劳动关系受法律保护。

《劳动法》第16条规定,“建立劳动关系应当签订劳动合同”。如果企业按规定应当订立书面劳动合同而未订立,劳动者按照用人单位要求履行了劳动义务,当事人的劳动合同关系成立。这种情况就是我们平时所说的“事实劳动关系”,事实劳动关系也受法律保护。

《劳动和社会保障部关于劳动关系有关事项的通知》“劳社发〔2005〕12号”第一条规定,可以按下面三点来认定事实劳动关系:

  1. 用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主题资格;

  2. 用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;

  3. 劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

    本律师认为,劳动关系的主题双方具有从属性,又称人身隶属性,及用人单位与劳动者之间是一种管理与服从的关系,劳动者除提供劳动之外,还要接受用人单位的管理,服从其安排,遵守其规章制度,成为用人单位的内部职工。而本案中,根据双方的陈述和辩解及其他相关证据,上诉人和被上诉人之间的法律关系完全符合上述三项标准:首先主体适格毋容置疑,不再详述;其次,“司机(被上诉人)由上诉人统一调度,上诉人可以检查司机和车辆情况”,“上诉人对所加盟车辆的司机提供免费食宿,上诉人代车主对司机进行考勤,并进行交通安全教育”,“乙方(XXX)必须服从甲方(上诉人)管理,认真遵守甲方的各项管理制度,甲方对乙方提供的司机有处罚权”,言外之意被上诉人也必须服从上诉人的管理,认真遵守上诉人的各项管理制度,XXX也称其一般不去管理被上诉人,平时由上诉人对被上诉人进行管理,并且被上诉人的工资有上诉人发放(虽然上诉人辩解及XXX作证称被申请人工资由XXX指定,但是缺乏相关证据),由此可见,上诉人可以直接对被上诉人直接发号施令,被上诉人的工作具体内容由上诉人直接安排,被上诉人直接受上诉人的管理、指挥和监督,工资亦有被申请人支付;再次,上诉人的营业执照的经营范围是“商品混凝土生产、销售”,而被上诉人驾驶水泥罐车恰恰是为上诉人运输其生产的混凝土产品。

  4. 上诉人违反举证责任义务,应承担举证不能的后果

    尽管上诉人提供了一些证据来试图证明其与被上诉人之间不存在劳动关系,但是根据原《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第二条之规定,上诉人没有提交应当由用人单位承担举证责任的本单位员工工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录、考勤记录等证据材料,因此,被申请人仍应当承担举证不能的不利后果。

  5. 上述事实在《二七劳人裁字(2013)第XX号仲裁裁决书》、《(2013)二七民一初字第XX号民事判决书》、《(2014)郑民二终字第XXX号民事判决书》中均予以支持,均认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。

    综上所述,本代理人认为上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。原审法院认定事实正确,证据充分、使用法律正确,所做的判决正确,请求维持原审判决。

     


                    
    代理人:河南鑫苑律师事务所 耿武杰律师

     

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